淺談訴訟保全錯誤賠償責(zé)任的認(rèn)定

財產(chǎn)保全的定義：財產(chǎn)保全，也叫訴訟保全，是人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為，人民法院在必要時也可以主動裁定采取保全措施。

 訴訟保全作為當(dāng)事人的一項訴訟權(quán)利，非常廣泛的運(yùn)用在訴訟活動中，因為財產(chǎn)保全會限制對方當(dāng)事人對財產(chǎn)的處分，影響著其生活、生產(chǎn)經(jīng)營等方面，故在權(quán)衡利弊后，部分當(dāng)事人會選擇調(diào)解或和解，在一定程度上有利于促成糾紛的解決。即使未達(dá)成調(diào)解或和解，訴訟保全也可以保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失。但是，請注意，財產(chǎn)保全制度是為了保障債權(quán)人在民事裁判中所確認(rèn)的權(quán)利能夠獲得實現(xiàn)而依法設(shè)立的臨時救濟(jì)制度，若訴訟保全錯誤，申請人將承擔(dān)法律責(zé)任。

 案由及規(guī)定：2011年最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的《民事案件案由規(guī)定》的通知對《民事案件案由規(guī)定》在侵權(quán)責(zé)任糾紛部分新增設(shè)了“因訴前財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛”、“因申請訴中財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛”等四個三級案由。為防止申請人錯誤行使該權(quán)利，我國相關(guān)法律已作出限制性規(guī)定：《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失”。

 法院審查角度：筆者查閱了多篇“因申請訴中財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛”案由的案例，法院審判要旨為：“該類案件屬于侵權(quán)責(zé)任糾紛，應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任原則。在考察當(dāng)事人的行為是否具有過錯時，應(yīng)當(dāng)綜合衡量當(dāng)事人的訴訟行為、財產(chǎn)保全行為以及裁判結(jié)果等要素予以認(rèn)定”、“申請人在申請財產(chǎn)保全時，不僅要對其訴訟請求能否得到法院支持這一訴訟風(fēng)險進(jìn)行判斷，還要權(quán)衡可能因申請錯誤所承擔(dān)的法律責(zé)任，慎重地決定是否有必要申請財產(chǎn)保全、在多大范圍內(nèi)申請財產(chǎn)保全。一旦其訴訟請求全部或大部分被法院生效裁判駁回，則不能不說申請人主觀上有明顯疏忽，未盡合理、必要的注意義務(wù)，由此給被申請人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”、“林某某在前案申請訴中財產(chǎn)保全錯誤，但該保全錯誤與吳某某所主張的損失之間不存在法律上的因果關(guān)系。因此吳某訴請林某賠付其損失，不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失”規(guī)定的財產(chǎn)保全申請人應(yīng)賠付損失的必要條件”。

 據(jù)此，法院一般會從以下幾個方面進(jìn)行審查：是否對訴訟保全錯誤具有過錯，是否發(fā)生損失，損失與過錯之間存在法律上的因果關(guān)系等。

 筆者認(rèn)為：

 一、作為申請人，在申請訴訟保全之前，應(yīng)當(dāng)做到：

 第一、在申請訴訟保全時，應(yīng)當(dāng)盡到注意義務(wù)，要對訴訟請求能否得到法院支持進(jìn)行判斷，考慮申請財產(chǎn)保全是否確有必要、該財產(chǎn)保全行為是否給被申請人造成不必要的負(fù)擔(dān)或額外損失等。

 第二、保全財產(chǎn)的價值與訴訟請求金額相當(dāng)，不能過分高于訴訟請求的金額；保全對象與糾紛相關(guān)，合理確定保全范圍等，否則會被認(rèn)定為主觀上有過錯或疏忽，未盡合理、必要的注意義務(wù)，導(dǎo)致被法院認(rèn)定為申請訴訟保全錯誤。

二、作為被申請人，財產(chǎn)被保全之后，可做如下應(yīng)對措施：

第一、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零四條的規(guī)定，財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。據(jù)此當(dāng)事人有條件的，可以選擇提供擔(dān)保，要求法院解除保全。

第二、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。在訴訟中，若認(rèn)為對方當(dāng)事人申請保全錯誤，可以向法院申請復(fù)議或提出異議。

第三、注意保存相關(guān)證據(jù)，以證明具體損失以及該損失是因訴訟保全錯誤所造成，即被告的損失與原告的申請保全錯誤應(yīng)當(dāng)具備因果關(guān)系。

 綜上，在訴訟活動中，當(dāng)事人既要利用法律賦予權(quán)利來維護(hù)自身合法權(quán)益，但在使用權(quán)利的同時也應(yīng)注意不要損害他人的合法利益，否則會承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

文：黃志丹 合伙人律師