試用期，那些你不知道的事

案例：張某通過面試進(jìn)入A企業(yè)，該企業(yè)僅簡單向張某口頭陳述了一下試用期的錄用條件，就與張某簽訂了書面勞動合同，約定與張某勞動合同期限為2年，試用期為6個月，試用期內(nèi)工資為8000元，試用期過后10000元。張某進(jìn)入公司工作剛滿五個月期間，A企業(yè)覺得張某達(dá)不到企業(yè)的要求，考慮到目前張某還在試用期內(nèi)，就直接以張某不符合錄用條件為由，解除了與張某之間的勞動關(guān)系。

為此張某不服，申請了仲裁，要求A企業(yè)支付違法解除勞動關(guān)系的賠償金8000元及違法約定試用期的賠償金30000元，仲裁庭支持了張某的主張。

前述案例中，A企業(yè)正是因為不清楚試用期的有關(guān)規(guī)定，才導(dǎo)致了敗訴的結(jié)果，以下筆者將結(jié)合案例對試用期的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行一一分析。

一、何為試用期？

試用期是指包括在勞動合同期限內(nèi)，勞動關(guān)系還處于非正式狀態(tài)，用人單位對勞動者是否合格進(jìn)行考核，勞動者對用人單位是否符合自己要求進(jìn)行了解的期限。

二、試用期期限。

《勞動合同法》第十九條第一款明確規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月；第三款明確規(guī)定：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

企業(yè)在對員工進(jìn)行試用期約定時，一定要嚴(yán)格按照法律的規(guī)定，在法律允許的期限內(nèi)約定試用期。

三、約定試用期的次數(shù)

《勞動合同法》第十九條第二款明確規(guī)定：同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

那么在首次簽訂勞動合同中約定了試用期，合同期滿后，公司與員工續(xù)簽勞動合同的，續(xù)簽的合同中是不可以再約定試用期的。

那企業(yè)可能會問，如果同一員工，從公司辭職了，過兩年，又來公司應(yīng)聘，那我們可以再約定試用期嗎？答案是不可以的，因為法律已明確規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

四、可不可以在勞動合同中僅約定試用期？

《勞動合同法》第十九條第四款規(guī)定：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

按前述規(guī)定，如果僅是在合同中約定試用期，那對企業(yè)來講相當(dāng)于與員工直接簽訂了一次勞動合同，再次續(xù)簽合同時，就會直接形成企業(yè)與員工簽訂了第二勞動合同的事實，這樣，在第二次合同期滿后，除員工提出訂立固定期限勞動合同外，企業(yè)將必須與員工簽訂無固定期限勞動合同，對企業(yè)不利。

五、試用期內(nèi)的工資問題

勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

六、試用期內(nèi)，可否不讓員工離職？

《勞動合同法》第三十七條規(guī)定：勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

故，在試用期內(nèi)，員工只要提前三日通知用人單位，即使企業(yè)不同意，員工也是可以解除與企業(yè)之間的勞動關(guān)系的。

七、在試用期內(nèi)，是否可隨意解雇員工？

很多企業(yè)可能都會認(rèn)為，只要在試用期內(nèi)，就可以隨時解雇員工，且不用支付任何成本，但這是對試用期內(nèi)解雇員工的一個誤解。

我國《勞動合同法》第二十條規(guī)定：在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。

根據(jù)前述規(guī)定，如需在試用期內(nèi)解雇員工，且不支付任何補償、賠償，需證明該員工在試用期內(nèi)不符合錄用條件或者符合企業(yè)可依法辭退員工的條件。

且關(guān)于員工在試用期內(nèi)不符合錄用條件這一塊，需用人單位舉證證明。很多企業(yè)招用員工，在確定錄用條件這一塊，可能都存在約定不明確或過于籠統(tǒng)的情況，根本無法提供能證實勞動者不符合錄用條件的證據(jù)，這對企業(yè)是非常不利的。

本文中A企業(yè)，因無法提供張某不符合錄用條件的證據(jù)，故仲裁庭最終裁決，A企業(yè)應(yīng)支付張某違法解除勞動關(guān)系的賠償金8000元。

故，企業(yè)在招用員工時，一定要明確錄用條件，比如，企業(yè)在招聘公告中明確招聘條件；或讓員工在入職時，在明確錄用條件的崗位責(zé)任書上簽字確認(rèn)，或在試用期內(nèi)設(shè)定相應(yīng)可量化的考核標(biāo)準(zhǔn)，讓員工簽字確認(rèn)等，這樣在辭退員工時，才可依約定，在勞動者不符合錄用條件時，依法解除與勞動者的勞動關(guān)系。

八、試用期轉(zhuǎn)正的問題

現(xiàn)實中，很多企業(yè)可能會想問，那試用期滿了，我不給員工辦理轉(zhuǎn)正手續(xù)，那員工是不是仍然在試用期內(nèi)？

其實不是的，合同中已約定了試用期的期限，期限一滿，只要企業(yè)同意員工繼續(xù)在工作，即使沒辦理所謂轉(zhuǎn)正手續(xù)，也是自動認(rèn)可員工過了試用期的。

九、違法約定試用期的后果。

《勞動合同法》第八十三條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

本文中，A企業(yè)與張某簽訂的合同期限為2年，按勞動合同法的規(guī)定，約定的試用期不能超過二個月，但A企業(yè)約定了6個月的試用期，顯然是違法的。又該案實際履行的試用期限為5個月，超過法定試用期限3個月，故A企業(yè)應(yīng)按試用期滿后的工資10000元的標(biāo)準(zhǔn)，向張某支付3個月違法約定試用期的賠償金30000元。

綜上，企業(yè)在與員工約定試用期時，一定要按法律規(guī)定進(jìn)行約定，切不可超過法律允許的期限，否則，企業(yè)需向員工支付違法約定試用期的賠償金。

文：羅成 專職律師