采樣臨工感染新冠，誰擔責？

疫情來來去去，反反復復，工作場所內(nèi)的疫情防控工作對社會穩(wěn)定、企業(yè)經(jīng)營都承擔著巨大的責任?，F(xiàn)在有不少單位都聘用了相應的核酸采集人員專門為員工進行核酸檢測工作，這類人員在工作時如不幸感染病毒或受了其他形式的工傷，聘用單位應當承擔怎樣的責任呢？

根據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第二條的規(guī)定：本法所稱職業(yè)病，是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體經(jīng)濟組織等用人單位的勞動者在職業(yè)活動中，因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害因素而引起的疾病。職業(yè)病的分類和目錄由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門會同國務(wù)院勞動保障行政部門制定、調(diào)整并公布。由此可知，我國對于職業(yè)病的認定采取的是列舉式的規(guī)定，對于什么職業(yè)的什么疾病可以認定為職業(yè)病做出了詳細的規(guī)定。對于職業(yè)性傳染病，《職業(yè)病分類和目錄》規(guī)定了五種類型，分別是：

①炭疽；

②森林腦炎；

③布魯氏菌??；

④艾滋病（限于醫(yī)療衛(wèi)生人員及人民警察）；

⑤萊姆病。

可見，新冠肺炎并不在當前的職業(yè)病分類和目錄中，因此醫(yī)務(wù)人員或其他核酸采集人員在工作過程中罹患新冠肺炎，是不能夠認定為職業(yè)病的。然而，這并不意味著在工作過程中感染新冠病毒就無法獲得保障。

對于工作期間感染新冠肺炎是否屬于工傷的問題，應區(qū)分主體進行討論。目前，進行核酸采集工作的工作人員一般具有兩種身份：

①醫(yī)護人員；②志愿者。

對于醫(yī)護人員（及醫(yī)護相關(guān)人員）：受單位指派從事疫情防控工作的醫(yī)護及相關(guān)人員被確診為新冠的，符合《工傷保險條例》第十四條規(guī)定的“在工作時間、工作場所，因工作原因受到傷害的認定工傷情形”；人社部《關(guān)于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》中明確在新冠肺炎預防和救治工作中，醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責，感染新冠肺炎或因新冠肺炎死亡的，應認定為工傷，依法享受工傷保險待遇。

對于志愿者：自愿勞動參與新冠肺炎預防救治工作而被確診新冠肺炎的，根據(jù)實際情形，可能被認定為《工傷保險條例》第十五條（二）規(guī)定的“在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害”的視同工傷情形，依法可享受工傷保險待遇。

在目前的實務(wù)操作中，由于醫(yī)務(wù)人員的不足，許多單位都雇用或指派了一些受過專門訓練的輔助人員來支援核酸采集工作，此類人員的身份認定可能不一而足，應當如何認定呢？

目前，由于全社會對核酸采集人員的需求量較大，出現(xiàn)了多種類型的勞工關(guān)系，既有傳統(tǒng)的勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系，也有在形式上難以直接判斷的新型關(guān)系。

由各地醫(yī)院、社康等醫(yī)療場所抽調(diào)派遣的醫(yī)護人員；

此種形式中的核酸采集人員在實務(wù)中仍受派遣單位的管理，采集核酸系由派遣單位交付的工作任務(wù)。因此在性質(zhì)上其仍為原單位的員工，適用一般勞動關(guān)系中對工傷的規(guī)定。

由人力資源企業(yè)招聘并以勞務(wù)派遣形式投入工作的相關(guān)人員；

此種形式中的核酸采集人員的勞動關(guān)系是與人力資源企業(yè)建立的，因此勞動保護的主要責任亦存續(xù)在用人單位的身上。法條依據(jù)為《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第七條第7款：（勞務(wù)派遣協(xié)議應注明）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇；第十條：被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。

人力資源企業(yè)與工作人員簽訂勞務(wù)合同的相關(guān)工作人員。此種雇傭形式與勞務(wù)派遣有一定相似之處，但需要注意的是，勞務(wù)派遣實際上是一種勞動關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系的典型特征為：

1、雙方當事人的地位平等，在人身上不具有隸屬關(guān)系。

2、工作風險一般由提供勞務(wù)者自行承擔。但由雇工方提供工作環(huán)境和工作條件的和法律另有規(guī)定的除外。

3、基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護。

4、主體具有不特定性，提供勞務(wù)方和用工方都可以是自然人、法人或是其他組織。

屬于勞務(wù)關(guān)系的雙方簽訂勞務(wù)合同，由于勞務(wù)關(guān)系不建立勞動關(guān)系，因此亦不受《勞動法》的保護，也不存在工傷的概念?；趧趧?wù)關(guān)系而受傷的只能對侵權(quán)人提起侵權(quán)訴訟，主張賠償。

根據(jù)筆者與相關(guān)具有經(jīng)驗工作人員的了解，目前還有一種廣泛存在的雇傭形式是聘用日結(jié)臨時工。此類工人既沒有合同也沒有其他協(xié)議，在工作中發(fā)生工傷可以得到雇傭者的賠付嗎？對此情況，需要結(jié)合實務(wù)中的情況詳細分析。

根據(jù)《工傷保險條例》第十四條規(guī)定，職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：

（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；

（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；

（四）患職業(yè)病的；

（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。

可參照《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第四條 社會保險行政部門認定下列情形為工傷的，人民法院應予支持：

（一）職工在工作時間和工作場所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會保險行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌模?/p>

（二）職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動受到傷害的；

（三）在工作時間內(nèi)，職工來往于多個與其工作職責相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的；

（四）其他與履行工作職責相關(guān)，在工作時間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的。

即使不能認定為工傷，也可以勞務(wù)關(guān)系主張人身損害賠償。

以上就是目前筆者所了解的聘用核酸采集人員所有類型，受限于個人能力，或許不能涵蓋所有的用工形式，讀者朋友如果有不同的工作經(jīng)驗也歡迎聯(lián)系我們進行交流。

END

職業(yè)病律師團攀登團隊

由管鐵流律師創(chuàng)建，現(xiàn)有成員4人。

職業(yè)病律師團，專注職業(yè)病法律維權(quán)與研究，累計處理各類職業(yè)病糾紛千余宗。團隊建有專業(yè)網(wǎng)站“職業(yè)病律師網(wǎng)”www.zybls.com，及微信公眾號“職業(yè)病法律”（賬號zybls365），并長期通過抖音、快手直播平臺（賬號均為zyblst666）提供公益普法講座。

陳雪兒

華商龍崗律師事務(wù)所 實習律師

職業(yè)病律師團攀登團隊成員

聲明

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以上所刊登的文章僅代表作者本人觀點，不得視為華商龍崗律師事務(wù)所或其律師出具的任何形式之法律意見或建議，如需轉(zhuǎn)載或引用該文章，請私信溝通并于轉(zhuǎn)載時在文章開頭處注明來源于公眾號“華商龍崗律師”及作者姓名。

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HL

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文字｜陳雪兒

編輯｜張惠敏

審核｜HL論法編輯部