法治觀察 ▏想起了張海超 ——三評全國首例塵肺病醫(yī)生獲失職罪案

 ——三評全國首例塵肺病醫(yī)生獲失職罪案

      七名被依法確診為職業(yè)性塵肺病的煤礦工人因涉嫌詐騙社保待遇被抓了！注1

      這世界只有你想不到的事，沒有你碰不上的事。

        貴航三醫(yī)生案注2被媒體批露當(dāng)天，我就有一個非常不好的預(yù)感，估計會有被診斷為塵肺病的礦工被調(diào)查。我也一再暗示自己，不應(yīng)該把人性想象得太陰暗，更不應(yīng)該把有關(guān)部門想象得太沒腦子，再怎么樣也不至于因為某個企業(yè)的一封舉報信就把一眾醫(yī)患通通提溜起來。

        其實我不愿順著這個負面心理想下去的，是另一個更為深層的顧慮。畢竟是社保待遇糾紛，更何況是一些職業(yè)性塵肺病患者。塵肺病是什么，是不死的癌癥，是比癌癥更恐怖的絕癥，是抻著腸肚猴著身子毫無人樣尊嚴(yán)地數(shù)著日子等死的那一個那一批，就這樣的一些個患者，誰還真能把他們關(guān)起來，并且抓他們的理由不過是八桿子打不著的所謂詐騙？要真是這樣，我偉大的社會主義法治文明之邦，我工人階級乃主人翁的泱泱中華，其最基礎(chǔ)的社會工傷保險制度，其最低水平的工傷保險待遇支付，會因為一個企業(yè)主的不滿，并且是在社?；鸪袚?dān)了相當(dāng)部分待遇之后僅由其企業(yè)承擔(dān)一部分待遇、并且的并且是在社保待遇已經(jīng)打到企業(yè)賬戶之后，僅僅因為已被依法診斷為職業(yè)病、本該早就享受到這最低水平的待遇而在反復(fù)交涉之后終于支付了這法定的待遇，之后，再行舉報，而就因為這樣的一種舉報，費了九牛二虎之力走完漫漫一年余的職業(yè)病診斷、工傷認定、勞動能力鑒定、待遇申報之路的七位塵肺病患者，居然就被莫名其妙地逮起來，并且一關(guān)就是一個月，并且取保候?qū)彸^兩年依然毫無結(jié)論……如此種種，其讓世人如何看待，同為此國公民，我等又情何以堪？！

        七級傷殘的塵肺病礦工張元海，其實際從企業(yè)拿到的全部工傷待遇不到十萬元，請注意！是全部工傷待遇，包括國務(wù)院《工傷保險條例》規(guī)定的一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金，根據(jù)不成文的規(guī)定，領(lǐng)完這三樣待遇，企業(yè)就可以大手一揮拜拜了，雙方連基礎(chǔ)的勞動關(guān)系也沒了，日后這患者是死是活是好是歹，基本上就和企業(yè)無關(guān)了。而即使按最保守的治療，七級傷殘的一期塵肺病患者，十萬元的醫(yī)療費也耗不過三年兩載，然后呢？天知道！

        十萬元，等于買下了礦工張元海的后半輩子。

        而即使這樣，拿到這筆買命錢后僅一個月，張元海進去了。

        我再次想到了張海超。

        我其實早就想起了張海超。在貴航三醫(yī)生案被批露的當(dāng)天，作 為一個長期關(guān)注職業(yè)病的律師，我第一時間就想到了張海超。

        為什么？

        2009年6月，沒錯，也是在2009年，也是在6月，在東莞工傷工人劉漢黃因企業(yè)百般刁難憤而舉刀相向并最終致兩死一重傷的同一時間，已經(jīng)病入膏肓四處求醫(yī)債臺高筑并且是多位專家都私下明確告知其所患即塵肺病而法定的診斷機構(gòu)仍然拒絕為他出具職業(yè)病結(jié)論時，河南新鄉(xiāng)塵肺病人張海超依然單純而執(zhí)著地相信法律和專家，以為只要把疾病的真實情況確定了，職業(yè)病結(jié)論應(yīng)該是可期待的。他選擇了開胸驗肺，他當(dāng)時未必有壯士斷腕的悲愴。但即使如此，即使為他執(zhí)刀開胸的專家明確告訴他患的就是塵肺病，但法定的診斷機構(gòu)依然否定了他的職業(yè)病訴求。如果不是后來因為偶然的媒體介入，再殘忍的維權(quán)，未必又能促成本該依法進行的職業(yè)病診斷鑒定，而十年之后，我們誰又還記得，那年的6月，某個三期塵肺患者曾經(jīng)自殘如此？還有什么比這更讓人絕望的遭遇？

        張海超事件之后，多少因緣于此，《職業(yè)病防治法》隨之啟動了修改。修法之后，職業(yè)病診斷鑒定的啟動門檻是低了許多，僅管實務(wù)中仍有太多的患者因為這樣那樣的原因拿不到職業(yè)病結(jié)論，但至少診斷鑒定的大門是敞開的。很多人也善良地認為，職業(yè)病診斷鑒定的問題就此解決，或者至少不再有“開胸驗肺”的悲劇了。但2013年8月，山東濟南發(fā)生了張昌年持刀劫持人質(zhì)事件。而在此前，張昌年早就在各種場合表明要效法張海超維權(quán)，只不過，最終他沒有選擇自殘，而是以另一種極端方式吸引了媒體的關(guān)注，從而得償所愿。

        開胸驗肺也許只有一次，張海超之后有張昌年，張昌年之后呢，我們當(dāng)然希望世界太平。

        但2018年6月，貴航三醫(yī)生案卻再次讓這個世界為職業(yè)病抓狂，只不過，這次故事的主角不再限于患者，連診斷醫(yī)生也一并被揉了進來。這一次沒有開胸驗肺，也沒有劫持人質(zhì)，但這一次的事件顯然更為極端更為怪誕也更讓人無語。

        想想看，醫(yī)生與患者素不相識，患者病了求醫(yī)問診，醫(yī)生對照標(biāo)準(zhǔn)閉門診斷，上萬次的診斷給出了1600余份確診職業(yè)病的結(jié)論，這確診的概率究竟是多了還是少了無法評述，但有一點至少三位醫(yī)生是問心無愧的，那就是他們沒有收受職業(yè)病患者的好處更沒有因此才給他們出具有利的診斷結(jié)論；但那又如何，忽然間就被人舉報，身陷囹囿。而患者呢，工作是在煤礦，長期接觸的是煤塵，病了，咳了，是煤礦指定的診斷醫(yī)院，職業(yè)史和職業(yè)接觸史也都是煤礦提供的，最后診斷上職業(yè)病了，好不容易拿到補償，一轉(zhuǎn)身，自己就莫名其妙地成了詐騙犯。

        這個過程中，三位塵肺病診斷醫(yī)生固然憤懣不解：咱依法依規(guī)憑良心，怎么就犯罪了？而七位患者則更是惶惶：我都病成這樣了，拿了可憐那么點補償，連藥費都不夠，回家等死了（還真有一位從看守所回家沒倆月就歿了的！），還先得抓進大牢，這都叫什么事呢？

        在昨天完成的第二篇貴航三醫(yī)生案評論中注3，我寫了這樣一句話：“醫(yī)者對患者的同情，乃是醫(yī)生這個職業(yè)天然的道德要求，而對這種天然同情進行指責(zé)、否定甚至處罰，則是一個社會根本性的反動、罪惡和無恥。”這樣的評述當(dāng)然比較激動，因為我確實以為事情發(fā)展到這個地步，當(dāng)真是無以復(fù)加了。

        但今天看到七礦工被拘報道，才發(fā)現(xiàn)昨天的評論太過了。我應(yīng)該馬上修改：

        如果醫(yī)生基于對患者的天然同情而作出某種診斷結(jié)論也要被問罪，這個社會就太冷酷太無情了。但如果工人因為患職業(yè)病享受工傷待遇還要被問罪，那這個社會就太操蛋太無恥了。

        如果一定要說文明社會依然盛行叢林法則，那這種叢林法則也總該還是向上競爭而不是向下無底線的競爭。對貴航三醫(yī)生的問罪傷及的是人性中最柔軟也是最珍貴的良知，而對七礦工的問罪顛覆的則是人類社會最基本的生態(tài)框架：人都職業(yè)病了，還要奪回他那點微不足道的救命錢，這和從行將餓斃之人的口中撬走最后一?？吩钟泻螀^(qū)別？！

        我早就想到了張海超，我甚至早就想好評論題目，《想起了張海超》，而且框架也都一早擬好，還是強調(diào)職業(yè)病診斷制度要調(diào)整。但我并沒有急著動筆，而是準(zhǔn)備放在至少四評五評之后再寫，在此之前，我想先充分地展開對職業(yè)病診斷鑒定制度疏漏的揭示、分析醫(yī)者良知在職業(yè)病診斷中影響、重提職業(yè)病診斷鑒定制度的再建等等。但今天的報道讓我無法冷靜地按部就班，連已經(jīng)確診的職業(yè)病病人都會被抓被關(guān)，還要制度怎樣去調(diào)整完善才能防范這種莫須有的問罪？

        是的，除非報道完全失實，我敢說七礦工被刑訴就完全是莫須有，沒有比這更荒唐的莫須有。

        如果七礦工真要涉嫌詐騙，那最起碼的前提是他們的職業(yè)病診斷結(jié)論被推翻，可從報道的情況來看，公安機關(guān)對涉案診斷結(jié)論的鑒定意見直到2017年10月才出具，而根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十六條規(guī)定：“偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。”據(jù)此可以推斷公安機關(guān)至少在2016年啟動對三醫(yī)生和七礦工（請注意，對七礦工的偵查甚至還在三醫(yī)生的偵查之前！）的詐騙罪偵查之時，是根本沒有掌握對職業(yè)病診斷結(jié)論的鑒定意見的。那當(dāng)時警方又究竟是依據(jù)什么來認定七礦工具有初步的詐騙犯罪嫌疑呢？難道就因為煤礦主的一個舉報，或者就因為人社部門的一個反映，還是就因為上級部門的一次指令？

        更何況，那還是長達一個月的偵查羈押，被關(guān)押的可都是被依法確診的職業(yè)性塵肺病人！我就不信他們沒有對偵查對羈押提出過異議，他們和他們的辯護律師就沒有提出過哪怕是取保候?qū)徶惖淖兺ㄌ幚硪庖?，試問，他們的條件難道不符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的法定要求嗎？即使他們沒說出來，七個人在審訊室在看守所那日里夜里的連咳帶喘就沒人能聽見看見？！

        不得不說，某些職能部門在本案中的表現(xiàn)實在令人擔(dān)憂，尤其是其對職業(yè)病相關(guān)法律知識的極度欠缺。這倒是我有意在以后的系列評論中要展開的另一個主題，即職業(yè)病普法宣傳教育問題。

        但行文至此，我依然忍不住要特別點出當(dāng)?shù)厝松绮块T的名。作為法定的工傷認定與社保核發(fā)部門，你們難道連最起碼的法律審查常識也不具備嗎？煤礦主舉報醫(yī)患勾結(jié)，那你的工傷認定結(jié)論是怎么作出的？就算你不能也無需對職業(yè)病診斷結(jié)論直接進行醫(yī)學(xué)審查，但并不意味著你就可以照單全收，必要的勞動關(guān)系、職業(yè)史等等特別是用人單位意見你完全不去審查嗎？他一個無證經(jīng)營、事故頻頻、官司纏身的煤礦主昨天說全部診斷合法，今天忽然就全盤否定，還毫無根據(jù)地指責(zé)醫(yī)患勾結(jié)，你就當(dāng)了傳聲筒，直接報警了事？社?；鹫嬉橇魇?，也是流失在你眼皮底下，那又作何解釋？而且，那3000萬巨額社保真是違法流失嗎？為什么會有那么多塵肺?。磕悴蝗ゲ椴閴m肺高發(fā)的原因，卻只盯著社保基金的支出，不去了解生產(chǎn)環(huán)境和勞動防護現(xiàn)狀，卻轉(zhuǎn)而追究被確診為職業(yè)病的塵肺患者，不去解決問題，先來解決提出問題的人，貌似有點這種意味？

        還有當(dāng)?shù)氐男l(wèi)生行政部門，三位醫(yī)生所涉案件還沒到法院呢，你就急火火地終止了人家醫(yī)院的職業(yè)病診斷資質(zhì)，請問你依據(jù)的究竟是哪部法律哪條規(guī)定啊？你難道不清楚職業(yè)病診斷結(jié)論的作出除了診斷醫(yī)生的意見，還得有診斷機構(gòu)的把關(guān)，而診斷機構(gòu)的業(yè)務(wù)主管部門，不正是你衛(wèi)生行政部門嗎？你難道不清楚職業(yè)病診斷之后還有兩次鑒定嗎？你難道不清楚讀片差異在塵肺病診斷中是普遍存在的嗎？

       （2018/6/29凌晨1:12分）

       注1：納尼｜醫(yī)生因塵肺病診斷涉罪之前：7確診礦工涉嫌詐騙遭羈押

       http://zybls.com/a/6561.html

       注2：誰在瀆職？——密切關(guān)注全國首例塵肺病診斷醫(yī)師獲罪案

       http://zybls.com/portal.php?mod=view&aid=651

       注3：失職之痛——再評全國首例塵肺病醫(yī)生獲失職罪http://zybls.com/a/6551.html

       究竟是誰在瀆職？ ——初評全國首例塵肺病醫(yī)生獲失職罪案 職業(yè)病法律法規(guī)解讀-管鐵流律師

       http://zybls.com/a/6521.html

        法治華邦，人文天下。

        沒有信仰的支撐與指引，越完美的法律制度，就越意味著反動。沒有人文關(guān)懷的法律信仰，越精致的法律程序，就越意味著腐朽。

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管鐵流，廣東華商（龍崗）律師事務(wù)所律師、合伙人，廣東省律師協(xié)會行政法專業(yè)委員會委員，深圳市律師協(xié)會憲法行政法專業(yè)委員會副主任，深圳市人大常委會立法調(diào)研基地專家，最高人民法院第一巡回法庭值班志愿律師。長期專注職業(yè)病法律實務(wù)與研究，著有《以案說法：職業(yè)病法律維權(quán)實務(wù)》（專著，待出版）