廣東華商(龍崗)律師事務所
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用人單位在與員工約定試用期時,作為HR,需注意以下10條規(guī)則,盡量避免法律風險:
勞動合同法規(guī)定試用期包含在勞動合同期限內(nèi),也就是說,沒有勞動合同就不存在試用期,所以,口頭約定的試用期等于無試用期。
試用期期限必須嚴格按照法律規(guī)定進行約定,超期約定屬違法行為,按照法律規(guī)定,違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。相當于每月要支付“雙倍工資”。
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。重復試用亦屬違法約定試用期,同樣面臨每月支付“雙倍工資”的法律風險。
單獨的試用合同會被認定為一份正式勞動合同的,勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
千萬不要以為試用期可以不參加社會保險,萬一試用期發(fā)生工傷事故,或者員工患重大疾病,單位可能得自掏腰包了。特別提醒:人身傷害商業(yè)保險并不能免除用人單位的工傷責任。
試用期解雇一個員工并不比試用期后解雇更輕松。一般而言,用人單位需舉證證明員工不符合錄用條件才行,這里涉及到錄用條件的確定以及勞動者不符合錄用條件的情形,這個舉證責任并不容易。
勞動合同法第三十九條規(guī)定員工在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同。為了便于操作,用人單位應當與員工事先約定具體的錄用條件。
按照原勞動部的規(guī)定,以員工不符合錄用條件解雇的決定須在試用期內(nèi)做出,超過試用期就不能再以這個理由解雇了,否則屬違法解雇。
首先,試用期有最長限制,即6個月,且與勞動合同期限掛鉤。再怎么延長都不可能超過6個月,否則違法。其次,如果約定的試用期履行完畢,再與勞動者約定延長試用期,還可能觸犯“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”的強制性規(guī)定。至于在試用期內(nèi)通過變更期限方式延長可不可行,需考慮當?shù)厮痉▽嵺`的做法。
勞動合同法規(guī)定,在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。從文義解釋,試用期進行經(jīng)濟性裁員或者以客觀情況發(fā)生重大變化解雇都是存在法律風險的。
(來源:人力資源法律)